企业法人在原登记机关管辖区域外设立机构,但未在当地办理工商登记领取营业执照的,不得从事经营活动。

企业法人已在某地依法设立,为了方便生产经营又在其他地方设立机构从事经营活动,有时会被工商登记机关以无照经营为由进行处罚。

《许可法适用问题复函》第二项虽然规定了上述情形应当办理工商登记领取营业执照,但未明确界定“某地”、“其他地方”的判断标准及“分支机构”的构成条件,实践中对此认识不一,故需进一步明确。

本规则认为,相对于“某地”而言的“其他地方”应理解为跨登记主管机关管辖的区域;若企业在其他地方“设立机构从事经营活动”,则构成了企业法人的分支机构,需重新领取营业执照。

典型案例:

案例一:广州市贝能电器有限公司诉肇庆市工商行政管理局端州分局工商行政处罚案

案例二:常州市国振机械有限公司诉常州市武进工商行政管理局工商行政处罚案

案例三:黔南州鸿宇物业管理有限公司诉独山县市场监督管理局工商行政处罚案

裁判法理:

1、“某地”及“其他地方”的界定标准。

根据《许可法适用问题复函》第2条规定“在某地依法设立的企业拟在其他地方设立分支机构或者投资设立独立核算的法人”,此处的“某地”应理解为登记主管机关管辖的区域;“其他地方”应当理解为跨登记主管机关管辖的区域,并非企业法人注册登记地之外的区域。

案例一中,广州市贝能公司注册经营地在广州市增城区,其设立的联络处在肇庆市端州区,该联络处属跨原登记主管机关管辖区域,故肇庆市端州区属于“其他地方”;

案例二中,常州市国振机械有限公司注册经营地在武进区湖塘镇小留工业集中区、其成立的生产基地在湖塘镇春秋路62号,均属武进工商局管理区域,未跨原登记主管机关管辖区域,故湖塘镇春秋路62号不属于“其他地方”;

案例三中,黔南州鸿宇物业管理有限公司至独山县承接业务,该公司的企业法人营业执照由黔南布依族苗族自治州工商行政管理局登记核发,其管辖区域涵盖了独山县,故独山县不属于“其他地方”。

2、企业法人分支机构的基本特征是“设立机构从事经营活动”

实践中,存在大量企业法人在原注册登记地以外以“联络处”“联络点”“生产基地”“分校”“办公室”等形式从事活动,在企业法人设立机构从事经营活动的情形下,应视作该企业法人的分支机构。所谓“设立机构”,即具有固定的场所、人员、设备设施等。所谓“经营活动”,可结合原企业法人的主要业务,从经营活动的内容、财务核算方式等方面加以综合考量,如对于一个产品销售企业来说,有证据证明该机构从事客户开发、签订合同、商品销售、回收货款等,可认定为设立机构从事经营活动。

另外,对于在同一登记机关管辖区域内,原企业法人在其注册登记地之外的场所设立机构从事经营活动的情形,因原企业法人领取了营业执照,故不宜认定为无照经营,这种情形下,原企业法人应当根据法律规定办理增加经营场所等的变更登记。

相关法律法规:

1.《企业法人登记管理条例》

第十七条 企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限,以及增设或者撤销分支机构,应当申请办理变更登记。

第三十条 企业法人有下列情形之一的,登记主管机关可以根据情况分别给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销《企业法人营业执照》的处罚:

(一)登记中隐瞒真实情况、弄虚作假或者未经核准登记注册擅自开业的;

(二)擅自改变主要登记事项或者超出核准登记的经营范围从事经营活动的;

(三)不按照规定办理注销登记的;

(四)伪造、涂改、出租、出借、转让或者出卖《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本的;

(五)抽逃、转移资金,隐匿财产逃避债务的;

(六)从事非法经营活动的。

2.《企业法人登记管理条例施行细则》

第三十七条 企业法人在异地(跨原登记主管机关管辖地)增设或者撤销分支机构,应向原登记主管机关申请变更登记。经核准后,向分支机构所在地的登记主管机关申请开业登记或者注销登记。

企业法人在国外开办企业或增设分支机构,应向原登记主管机关备案。

3.《无证无照经营查处办法》

第五条 经营者未依法取得许可从事经营活动的,由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处;法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的,由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处。

4. 《许可法适用问题复函》

法律、行政法规规定的取得有关行政许可的条件、标准应当是全国统一的。

只要申请人取得的行政许可的适用范围依法没有地域限制,被许可人在一个地方取得了行政许可,就可以在全国范围内从事被许可的活动,无需在其他地方再次申请同一行政许可或者目的相同的行政许可。例如,一个建筑企业在某地依法登记、取得营业执照后,就可以在全国范围内参加投标、承揽建设工程,无需在其他地方再次申请登记、办理营业执照。

但是,如果为了方便生产经营活动,在某地依法设立的企业拟在其他地方设立分支机构或者投资设立独立核算的法人,则应当按照有关法律、行政法规等的规定申请办理登记、领取营业执照。

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内容编辑:创业博客